在承包期间盗卖木材的行为应定贪污罪

李崇军


[案情]
2002年5月，陈伟鸣（原周岭林场退休职工）与江西省吉水县周岭林场达成口头协议，承包周岭林场所有的葛山片山场上林木的采伐任务，为该林场生产原条。协议约定：承包人将采伐的树木经过打枝、集材、装车后，每立方米原条可得生产加工费50元。陈伟鸣在承包期间，于2003年5月7日、9日、10日和11日四个晚上，私自将其为周岭林场生产的松木原条截成四米长规格的原木，以每汽车5000元的价格，卖给吉水县乌江乡一做木材生意的商人阮某7车，共计52立方米，价值人民币129000元。陈伟鸣实得赃款32000元。
[分歧]
本案中审理过程中，对陈伟鸣的行为应定何罪，有三种不同意见。
第一种意见认为，陈伟鸣不是国家工作人员，而是林木采伐作业的承包人，是直接从事生产的人员。他所从事的仅仅是劳务，木材的所有权是国家的。他背着周岭林场盗卖木材，是以非法占有为目的秘密窃取公共财物，其行为应定盗窃罪。
第二种意见认为，陈伟鸣以非法占有为目的，利用承包采伐生产作业为掩护，盗卖自己承包采伐的国家所有的木材，其行为构成盗伐林木罪。
第三种意见认为：陈伟鸣利用经手、管理木材的职务之便，盗卖国家木材，其行为应定贪污罪。
[评析]
笔者同意第三种意见，理由有：
贪污罪是指国家工作人员，集体经济组织工作人员或者其他受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物或国有财物的行为。本案的被告陈伟鸣虽然不是国家工作人员，也非集体经济组织工作人员，但他作为采伐木材的承包人，不但有采伐木材和生产木材的权利和义务，而且有对采伐下来的木材有加以保管、管理的权利和义务，如果采伐下来的木材在运出山场之前丢失，他是要负责任的。被告人陈伟鸣与其所雇佣的工人不同，不仅直接从事采伐作业，而且经手、管理所采集的木材，其身份应当视为“受国有公司、企业委托管理、经营国有财产的人员”，具备贪污罪的主体资格，陈伟鸣利用自己管理和保管木材的职务上的便利，背着林场盗卖国家的木材，不是一般的盗窃而属于监守自盗，其行为应定贪污罪而不是盗窃罪。同时，被告人陈伟鸣依照承包协议采伐林木是合法的，不存在盗伐林木的问题；其盗卖木材的行为所侵犯的客体是国家对木材的所有权，而不是国家对森林资源的管理制度。因此，其行为也不应定盗伐林木罪。

(作者单位：江西省吉水县人民法院）


海南省人大常委会


海南省取缔卖淫、嫖宿暗娼的规定
海南省人大常委会


（1988年11月5日海南省人民代表会议常务委员会第二次会议通过 1988年11月16日颁布施行）


第一条 为维护我省社会秩序，保障公民的身心健康，根据《中华人民共和国刑法》、《全国人民代表大会常务委员会关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定》和《中华人民共和国治安管理处罚条例》等有关法律，制定本规定。
第二条 凡在我省居留的人员都适用本规定。
第三条 强迫妇女卖淫或以营利为目的，引诱、容留妇女卖淫者，依法追究刑事责任；情节特别严重的，可以在刑法规定的最高刑以上处刑，直至死刑。
嫖宿不满十四岁幼女者，以强奸罪论处。
聚众嫖宿暗娼、卖淫和集体淫乱者，从重处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四条 对嫖宿暗娼者，处十五日以下拘留，并处五千元以下罚款；情节严重的，实行劳动教养。
第五条 对卖淫者，处十五日以下拘留或由公安机关收容，并处五千元以下罚款；情节严重的，实行劳动教养。
第六条 机关、团体、企业、事业单位的职工卖淫、嫖宿暗娼的，除按第四条、第五条规定处罚外，并由主管单位给予行政处分。
第七条 对卖淫、嫖宿暗娼者，强制进行性病检查。对患有性病的，强制治疗。
外国人以及其他境外人员入境卖淫、嫖宿暗娼患有性病的，除按本规定有关条款处罚外，并令其离境，限期不得复入。
第八条 介绍卖淫、嫖宿暗娼，或为卖淫、嫖宿暗娼者提供条件的，处十五日以下拘留，并处五千元以下罚款；情节严重的，实行劳动教养。
提供车、船等作为卖淫、嫖宿暗娼场所，或故意以车、船等接送嫖客、暗娼的，按前款处罚，并吊销营业或驾驶执照。
第九条 引诱、容留他人进行淫亵活动，或参与淫亵活动的，处十五日以下拘留；情节严重的，实行劳动教养，并处五千元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
教唆、引诱、容留未成年人进行淫亵活动的，从重处罚。
第十条 凡宾馆、招待所、旅店、饮食店、桑拿浴按摩中心等，以嫖宿暗娼、淫亵活动招徕顾客，处二万元以下罚款，并责令停业整顿，或吊销营业执照。对直接责任人处十五日以下拘留或实行劳动教养，并处五千元以下罚款。对其单位负责人给予行政处分。
第十一条 凡参与卖淫、淫亵活动的非法所得，一律没收。
第十二条 对干扰、阻碍执法人员查处卖淫、嫖宿暗娼、淫亵活动，或者对检举、揭发卖淫、嫖宿暗娼、淫亵活动人员打击报复的，处十五日以下拘留，并处五千元以下罚款；情节严重的，实行劳动教养；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十三条 对检举、揭发或协助执法人员查处卖淫、嫖宿暗娼、淫亵活动有功者，给予表扬、奖励。
第十四条 本规定自颁布之日起施行。



1988年11月16日