律师在企业并购中的作用（上）
——律师在并购准备阶段的作用

作者简介：唐清林，北京律师，人民大学法学硕士，擅长企业并购律师业务，并对该业务领域的理论研究感兴趣，曾编写《企业并购法律实务》（副主编，群众出版社出版），本文为该书部分章节内容的摘要。
联系方式：lawyer3721@163.com；13366687472。

企业并购是一项极为复杂的系统工程，绝非并购双方独立可以完成，而需要投资银行、会计师事务所、律师事务所等专业顾问的协助。尤其是律师，其提供的法律服务在企业并购活动中发挥的作用是显而易见的。律师以其专业知识和经验为企业提供并购战略方案和选择、并购法律结构设计、尽职调查、价格确定及支付方式的安排等法律服务；参与统一协调并购工作的会计、税务、专业咨询人员，最终形成并购法律意见书和一套完整的并购合同和相关协议。换句话说，一起迅速而成功的并购案，很大程度上有赖于专业律师富有成效的工作。
我们都知道，很多情况下触犯法律并不是由于故意而是由于不了解。法律特有的专业性决定了只有经过专业训练的人即律师才能准确而全面地掌握法律的精神。如果没有专业律师的参与，那么并购双方在实施并购活动的过程中，可能无法全面完整的理解法律对于企业并购的相关要求，不知道相关法律行为将会产生什么样的法律后果，无法预见当事人将要承担什么样的法律责任。在这种情况下，并购行为是很有可能触犯法律的，而一旦遇到法律问题，并购双方可能会手足无措，从而使并购因为法律障碍而无法顺利进行；即使勉强完成，也可能存在很多潜在的法律隐患。
因此，律师在企业并购中发挥着不可或缺的重要作用。主要表现在以下方面：
1．律师事务所是公司企业聘请的专业顾问和专业性服务机构
从公司企业与律师事务所双方签订的《委托协议》或《聘请合同》来看，律师一般是以公司企业的常年法律顾问或单项特聘法律顾问的形式为公司企业并购提供法律服务。在工作中，律师依法为企业解决并购中的法律问题，排除其在并购过程中遇到的法律障碍。
（1）律师事务所为企业并购拟定可行性方案是企业并购依法进行的前提和基础。
律师事务所从一开始就参与企业并购的法律服务，参与并购方案的拟定，使并购从一开始就沿着法制的轨道运行。如在资产置换方案的策划、拟定过程中，律师可以就企业及企业的交易对方，被置换资产(或企业)的基本情况，资产置换安排、作价方法、债务安排、房地产所有权、知识产权等权属处理以及企业高级管理人员的安排等问题进行充分必要的法律可行性分析、判断，从中协助企业设计、筹划资产置换的最佳方案。
（2）律师事务所为企业兼并收购等并购起草制作或审核验证相关法律文件，是确保企业规范化运作的重要保证。
企业收购兼并中对于目标公司主体的确定，对于收购方式和收购价格的确定，以及对于目标公司员工安置、富余人员工资、劳保费用支付及收购完成日前后的税收缴纳等事项作出适当的处置和安排等均需在《收购合同》或《兼并协议书》等法律文件中予以明确，律师参与起草制作这些法律文件有利于收购兼并活动的依法有序进行。
（3）律师事务所出具的法律意见书是企业资产置换、股权转让等并购上报核准的法定条件之一。
中国证券监督管理委员会下发的《关于规范上市公司重大购买或出售资产行为的通知》明确规定，具有从事证券业务资格的律师就有关事项出具的法律意见书是上市公司重大购买或出售行为的法定条件之一。
例如，依据《上市公司收购管理办法》第28条的规定，如果并购双方决定采取要约收购的方式来进行企业并购的话，收购人应当聘请律师对其要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查，并出具法律意见书。
2．律师事务所在企业并购活动中既为企业服务，同时也为政府服务，为证券市场的进行良性运作提供有力保障。
律师事务所为企业并购提供法律服务的依据是基于企业的书面委托或聘请，所以，从职业道德的要求来看，律师在提供法律服务的时候应当在法律许可的范围内，尽量的维护委托人的利益。但是，它不同于一般意义上的民事代理，律师不是企业的代理人，它依法以独立主体的身份对企业并购的合法性做出独立的法律评价，依照法律规定的标准为企业股权转让、资产置换、收购兼并等活动进行核查、验证，经把关合格后上报政府进行审批，从而为政府审核企业并购的合法性提供忠实的法律依据。
一般而言，一项并购活动的实施，通常可划分为四个阶段，即并购准备阶段、并购实施阶段以及并购完成后的整合阶段。以下，本书将按照并购活动进行的顺序逐一对律师在并购活动中的作用进行阐述。
从收购人的角度看，并购预备阶段是指从自收购人初步确定目标公司开始至的收购人与目标公司就并购事宜进行谈判之前的的期间。该阶段的法律服务内容为，协助收购人收集目标公司的公开资料和信息，通过对公开资料和信息的分析以确定有无重点阻碍并购活动的进行，通过综合研究公司法、证券法、竞争法、税法等相关法律的规定以确定该项并购活动的合法性，并据此协助收购人制定并购活动的总体结构的法律框架。
并购前的准备阶段对并购双方而言都很重要，尤其是对收购人来说，因为当并购行动启动以后，很多事情已经进入“开弓没有回头箭”的阶段，因为并购行为进行信息披露之后，收购方、收购方案乃至后续的企业并购方案都成为市场、监管机构和投资者关注的焦点，任何瑕疵的弥补都会大大增加收购的成本，而这些“亡羊补牢”的工作很多都是可以在收购进行之前作好充分准备的。所谓“磨刀不误砍柴功”正是并购前期准备工作阶段重要性的真实写照，所以这个阶段值得收购人多花一点时间去好好准备。从收购人一方的角度看，律师在企业并购准备阶段的工作主要有：
一、参与并购活动的法律策划
并购准备阶段，收购人必须就并购活动有个缜密的总体规划，包括财务方面、法律方面、宣传方面、组织管理方面等等。其中法律方面的策划，主要由并购小组中的律师来完成：
1．就该并购行为是否违背我国并购政策和法律，可能会有什么样的法律效果，并购行为是否需要经当地政府批准或进行事先报告，其倾向和态度如何，以及批准并购行为的是董事会还是股东大会，有关方面对此可能持有的态度和倾向提出法律意见。
2．通过综合研究投资法、公司法、证券法、反垄断法、税法等相关法律的规定，理顺并购法律关系，尤其是产权关系；明确并购交易主体资格；对并购的可行性、可能出现的法律障碍以及避开该法律障碍的方式方法，从法律上加以论证，提出立项法律依据。
3．分析各种并购方式对收购人的利弊和可能产生的法律责任，就并购方式的选择以及降低法律风险提出相关的法律意见。
二、参与对目标公司尽职调查
对目标公司进行尽职调查的目的是使收购人尽可能地发现与他们要购买的股份或资产有关的全部情况，也就是那些能够帮他们决定是否继续进行并购程序的重要事实。收购人需要有一种安全感，他们需要知晓所得到的重要信息能否准确地反映目标公司的资产和债务情况。
从收购人的角度来说，尽职调查也就是风险管理。对收购人和他们的融资者来说，购并本身存在着各种各样的风险，诸如，目标公司所在国可能出现的政治风险；目标公司过去财务账册的准确性；购并以后目标公司的主要员工、供应商和顾客是否会继续留下来；相关资产是否具有目标公司赋予的相应价值；是否存在任何可能导致目标公司运营或财务运作分崩离析的任何义务。
目标公司通常会对这些风险和义务有很清楚的了解，而收购人则没有。因而，收购人有必要通过实施尽职调查来补救并购双方在信息获知上的不平衡。一旦通过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题，并购双方便可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判，同时收购人可以决定在何种条件下继续进行收购活动。这样才能提高并购的成功率并且尽可能降低并购的风险。
1．律师在尽职调查过程中遵循的原则
在尽职调查开始之前，作为收购人的法律顾问，律师应当遵循下列原则：
律师在尽职调查过程中必须坚持完整性、有的放矢分清主次、客观性、统一协调性和保密性的五大基本原则。
（1）完整性原则
完整性原则要求律师搜集的信息尽量做到全面，不能一叶障目，随意取舍，要善于发现信息之间的关联性，以求最大限度地反映事物的本来面目。
（2）有的放矢、分清主次原则
关于目标公司的资料如汪洋大海，而收购方尽职调查的人力、物力、时间是有限的，所以，当一项尽职调查开始时，律师必须明确其尽职调查的目标是什么，并向其他专家顾问清楚地解释尽职调查中的关键点，做到有的放矢；另外，律师还应当做到主次分明，明确尽职调查的过程中与调查目标联系最为紧密的重要的资料有哪些，与调查目的联系较少的次重要的资料有哪些。而不能对所有的资料一视同仁，否则可能会导致事倍功半的效果。
（3）客观性原则
这要求律师在搜集信息的过程中要去伪存真，不能掺入个人的好恶，更不可迎合委托人的需要，为达到“包装”目的而歪曲事实。
（4）统一协调原则
在一个大型的尽职调查活动中，收购人一方通常应促使其自己的雇员和顾问及其他专家一起实施调查，更为重要的是，要维持一个有序的系统以确保整个尽职调查过程协调一致并始终专注于买方订立的目标。这一协调工作律师发挥主要作用。
（5）保密性原则
企业并购行动的开展可算作很重大的商业机密，一旦泄漏，可能立即成为政府、监管机构、其他竞争者、投资者的关注，其严重后果不堪设想。因此，在收购人开始接触任何资料之前，并购双方通常需要涉及尽职调查的人承诺对其获得的资料和信息保密，特别是那些接触秘密信息的人员。但是，保密协议应当允许收购人和其顾问主要是律师就保密信息进行全方位的讨论并提出建议。
2．律师代表收购方参与尽职调查的一般操作程序：
（1）收购方指定由自身或其聘请的法律、财务、会计等方面的专家组成尽职调查小组；
（2）收购方与目标公司就尽职调查签署保密协议；
（3）目标公司在收购方指导下搜集所有相关材料；
（4）收购方根据尽职调查的范围和内容准备尽职调查清单；
浙江省湖州市人民政府


湖政发〔2008〕45号

湖州市人民政府关于印发市区乡镇公共安全监督管理中心运作规则的通知



各县区人民政府、市府有关部门：

现将《市区乡镇公共安全监督管理中心运作规则》印发给你们，请认真组织实施。





二○○八年九月二十七日




市区乡镇公共安全监督管理中心运作规则



一、总　则

第一条　为切实加强乡镇公共安全监督管理工作，整合监管资源，提高监管水平，促进乡镇公共安全监管中心工作的规范化和制度化，根据市政府《关于加强市区乡镇公共安全监督管理机构建设的实施意见》，制定本规则。

第二条　乡镇公共安全监督管理中心在乡镇党委、政府的统一领导下，在区级部门的具体指导下，负责辖区内道路交通安全、消防安全、生产安全、水上交通安全、环境保护、食品药品、消费者维权、特种设备等领域的监督检查、宣传教育、信息收集上报等工作。

第三条　乡镇公共安全监督管理中心要严格贯彻执行国家法律、法规和规章，认真履行工作职责，切实形成行为规范、运转协调、公正透明、廉洁高效的公共安全监管机制。

二、市级部门工作规则

第四条　市区乡镇公共安全监督管理领导小组办公室在市政府和市区乡镇公共安全监督管理领导小组的领导下研究部署、指导协调市、县区乡镇公共安全工作，研究提出全市乡镇公共安全工作的重大方针政策，研究解决公共安全工作中的重大问题。

第五条　建立市乡镇公共安全监督管理领导小组成员单位联络员会议制度，每个成员单位确定一名科级干部担任联络员。联络员会议由领导小组办公室组织召开，领导小组办公室主任或副主任主持，全体或部分联络员参加。联络员会议，原则上每季度召开一次。联络员会议的主要内容是：通报乡镇公共安全形势和重点工作进展情况；研究讨论拟提交领导小组审议的事项。

第六条　市乡镇公共安全监督管理领导小组原则上每年召开一次会议，会议由领导小组组长或副组长主持，会议议题由主持人确定。

第七条　安全生产监管局、公安局、工商局、环保局、食品药品监督局、交通局、技监局、市消防支队、交警支队等市级部门按照职责要加强对乡镇公共安全监管工作的指导，研究部署和解决职责领域内的重点工作和重大问题，督促、检查区有关部门工作开展情况，形成市、区、乡镇（站）监管体系。

第八条　市级部门要结合工作实际，加强对对口工作站工作人员的业务培训，原则上每年一次（必要时可与区级部门合办），注重提高其业务水平和工作能力。

三、县区政府及县区级部门工作规则

第九条　县区政府承担保障辖区内公共安全的职责。要建立深化乡镇公共安全监管中心工作的组织机构，明确分管领导，完善规章制度、建立工作机制、规范工作台账，指导督促乡镇公共安全监管中心的规范运作。

第十条　县区政府原则上每半年召开乡镇公共安全监管中心主任、副主任和县区有关部门参加的会议，会议由分管县区长主持。会议的主要内容是：通报公共安全监管中心运转情况；分析存在问题；提出解决问题的措施和建议；研究讨论拟提交市乡镇公共安全监督管理领导小组或县区政府常务会议审议的事项。

第十一条　县区政府要对乡镇公共安全监管中心的工作建立目标管理责任制，并对其绩效进行评价考核，工作表现突出、成绩显著的乡镇要予以奖励；工作落后的乡镇要予以通报批评；造成重大工作失误或产生严重后果的，要按规定追究相关责任人员的责任。

第十二条　县区级部门按照职责领域要加强对乡镇公共安全监管工作的指导，及时部署相关工作，督促检查对口工作站工作落实情况。原则上按季召开对口工作站的工作例会，主要是检查工作落实情况，布置下步工作。

第十三条　县区级部门要结合工作实际，加强对对口工作站工作人员的业务培训，原则上每年一次（必要时可与市级部门合办），注重提高其业务水平和工作能力。

第十四条　县区级主管部门要按照“简政放权、权责统一”的要求，在规范运转的基础上赋予乡镇公共安全监管中心一定的权限，切实增强乡镇公共安全监管工作的权威性和有效性。

四、乡镇政府和公共安全监管中心工作规则

第十五条　乡镇政府承担辖区内公共安全的政府主体责任。保障公共安全监管中心工作经费、装备、人员的“三落实”。乡镇党委、政府主要领导要定期听取公共安全监管中心工作汇报，原则上每季不少于一次。

第十六条　按照“谁主管、谁负责”的原则，乡镇政府各线分管领导按照按职责分工承担公共安全监督管理所涉及领域的领导和管理责任；乡镇公共安全监管中心主任、专职副主任承担协调、督促职责。

第十七条　乡镇公共安全监管中心要建立工作例会制度，例会由中心主任或专职副主任召集，原则上每月一次。会议内容主要是总结工作进展情况，解决工作中存在的困难和问题，研究讨论拟提交县区级部门或乡镇党委、政府审议的事项；并按照上级主管部门的工作要求，布置月度乡镇公共安全监管工作。

第十八条　乡镇公共安全监管中心按照工作职责开展工作，建立健全乡镇公共安全信息报送制度、安全生产责任制，规范公共安全监管台帐，建立基础数据库，并大力开展公共安全方面的有关法律、法规、政策的宣传、咨询，努力提高全社会的公共安全意识。

第十九条　乡镇公共安全监管中心要对各工作站和工作人员的工作绩效进行评价考核，工作表现突出、成绩显著的要予以奖励；工作落后的要予以通报批评；造成重大工作失误或产生严重后果的，要按规定处分。

第二十条　乡镇公共安全监管中心对职权范围内的工作事项要严格按程序和时限积极主动地办理，遇到责权范围之外的重大事项和疑难问题要及时向当地党委政府和上级主管部门请示汇报。

第二十一条　乡镇公共安全监管中心承担村（居）公共安全员的管理和指导职责。定时布置工作，建立绩效评价考核制度。

五、村（居）公共安全员工作规则

第二十二条　公共安全员要坚持全心全意为村（居）民服务的宗旨，依法开展安全检查、安全宣传和信息上报工作，为本地提供安全服务。

第二十三条　公共安全员在发现或接到紧急情况报告时，应当进行先期处置，并在第一时间立即报告乡镇公共安全监管中心。

第二十四条　公共安全员每月安全检查不少于20次。在日常检查中，要把有关公共安全的法律法规规章和政策文件要求及时宣传贯彻到生产经营单位，并做好安全知识的普及工作。

第二十五条　公共安全员要及时掌握辖区内公共安全动态情况，做好各类台账的纪录登记工作。特别是对安全隐患的发现、整改、上报、复查直至消除要及时到位，确保整改落实到位。

六、作风纪律

第二十六条　乡镇公共安全监管中心工作人员要深入实际，注重调查研究，结合实际，突出工作重点，学习借鉴先进经验，勇于探索，创造性地开展工作，创出工作实效。

第二十七条　乡镇公共安全监管中心要加强工作人员党风廉政教育，大力倡导八个方面的良好风气，遵纪守法，廉洁自律，树立良好形象。

第二十八条　乡镇公共安全监管工作人员要增强报务意识，认真履行职责，对越权办事、以权谋私等违法、违纪、违法行为，要追究责任，依法严肃查处。